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 本地资讯 => 2017股权投资协议怎么签?  
发布日期:[2017/4/4]    共阅[2056]次
    
一、交易结构条款

  投资协议应当对交易结构进行约定。交易结构即投融资双方
以何种方式达成交易,主要包括投资方式、投资价格、交割?#25165;?br>等内容。

  投资方式包括认购标的公司?#30053;?#21152;的注册资本、受让原股东
持有的标的公司股权,少数情况下也向标的公司提供借款等,或
者以上两种或多种方式相结合。

  确定投资方式后,投资协议中还需约定认购或受让的股权价
格、数量、占比,以及投资价款支付方式,办理股权登记或交割
的程序(如工商登记)、期限、责任等内容。

  二、先决条件条款

  在签署投资协议时,标的公司及原股东可能还存在一些未落
实的事项,或者可能发生变化的因素。为保护投资方利益,一般
会在投资协议中约定相关方落实相关事项、或对可变因素进行一
定的控制,构成实施投资的先决条件,包括但不限于:

  1、投资协议以及与本次投资有关的法律文件均已经签署并生
效;

  2、标的公司已经获得所有必要的内部(如股东会、董事
会)、第三方和政府(如须)批准或授权;全体股东知悉其在投
资协议中的权利义务并无异议,同意放弃相关优先权利;

  3、投资方已经完成关于标的公司业务、财务及法律的尽职调
查,且本次交易符合法律政策、交易惯例或投资方的其它合理要
求;尽职调查发现的问题得到有效解决或?#21672;?#22788;理。

  三、?#20449;?#19982;保证条款

  对于尽职调查中难以取得客观证据的事项,或者在投资协议
签署之日至投资完成之日(过渡期)可能发生的妨碍交易或有损
投资方利益的情形,一般会在投资协议中约定由标的公司及其原
股东做出?#20449;?#19982;保证,包括但不限于:

  1、标的公司及原股东为依法成立和有效存续的公司法人或拥
有合法身份的自然人,具有完全的民事权利能力和行为能力,具
备开展其业务所需的所有必要批准、执照和许可;

  2、各方签署、履行投资协议,不会违反任何法律法规和行业
准则,不会违反公司章程,亦不会违反标的公司已签署的任何法
律文件的约束;

  3、过渡期内,原股东不得转让其所持有的标的公司股权或在
其上设置质押等权利负担;

  4、过渡期内,标的公司不得进行利润分配或利用资本公积金
转增股本;标的公司的任何资产均未设立抵押、质押、留置、司
法冻结或其他权利负担;标的公司未以任何方式直接或者间接地
处置其主要资产,也没有发生正常经营以外的重大债务;标的公
司的经营或财务状况等方面未发生重大不利变化;

  5、标的公司及原股东已向投资方充分、详尽、及时的披露或
提供与本次交易有关的必要信息和资料,所提供的资料均是真
实、有效的,没有重大遗漏、误导和虚构;原股东承担投资交割
前未披露的或有税收、负债或者其他债务;

  6、投资协议中所作的声明、保证及?#20449;?#22312;投资协议签订之日
及以后均为真实、准确、完整。

  四、公司治理条款

  投资方可以与原股东就公司治理的原则和措施进行约定,以
规范或约束标的公司及其原股东的行为,如董事、监事、高级管
理人员的提名权,股东(大)会、董事会的权限和议事规则,分
配红利的方式,保护投资方知情权,禁止同业竞争,限制关联交
易,关键人士的竞业限制等。例如:

  1、一票否决权条款。即投资方指派一名或多名人员担任标的
公司董事或监事,有些情况下还会指派财务总监,对于大额资金
的使用和分配、公司股权或组织架构变动等重大事项享有一票否
决权,保证投资资金的合理使用和投资后企业的规?#23545;?#34892;。

  2、优先分红权条款。《公司法》第三十四条规定:“股东按
照实缴的出资比例分取红利……但是,全体股东约定不按照出资
比例分取红利或者不按照出资比例优先认缴出资的除外。”第一
百六十六条规定:“公司弥补亏损和提取公积金后所余税后利
润……股份有限公司按照股东持有的股份比例分配,但股份有限
公司章程规定不按持股比例分配的除外。”因此,股东之间可以
约定不按持股比例分配红利,为保护投资方的利益,可以约定投
资方的分红比例高于其持股比例。

  3、信息披露条款。为保护投资方作为标的公司小股东的知情
权,一般会在投资协议中约定信息披露条款,如标的公司定期向
投资方提供财务报表或审?#31080;?#21578;、重大事项及时通知投资方等。

  五、反稀释条款

  为防止标的公司后续融资稀释投资方的持股比例或股权价
格,一般会在投资协议中约定反稀释条款(Anti-
DilutionTerm),包括反稀释持股比例的优先认购权条款
(FirstRefusalRight),以及反稀释股权价格的最低价条款等。

  1、优先认购权。投资协议签署后至标的公司上市或?#36951;?#20043;
前,标的公司以增加注册资本方式引进新投资者,应在召开相关
股东(大)会会议之前通知本轮投资方,并具体?#24471;饜略?#21457;股权
的数量、价格以及拟认购方。本轮投资方有权但无义务,按其在
标的公司的持股比例,按同等条件认购相应份额的?#30053;?#32929;权。

  2、最低价条款。投资协议签署后至标的公司上市或?#36951;?#20043;
前,标的公司以任何方式引进新投资者,应确保新投资者的投资
价格不得低于本轮投资价格。如果标的公司以新低价格进行新的
融资,则本轮投资方有权要求控股股东无偿向其转让部分公司股
权,或要求控股股东向本轮投资方支付现金,即以股权补偿或现
金补偿的方式,以使本轮投资方的投资价格?#26723;?#33267;新低价格。

  六、估?#26723;?#25972;条款

  估?#26723;?#25972;条款又称为对赌条款
(ValuationAdjustmentMechanism,VAM),即标的公司控股股东
向投资方?#20449;担?#26410;实现约定的经营指标(如净利润、主营业务收
入等),或不能实现上市、?#36951;?#25110;被并购目标,或出?#21046;?#20182;影响
估值的情形(如丧失业务资质、重大违约等)时,对约定的投资
价格进行调整或者提前退出。估?#26723;?#25972;条款包括:

  1、现金补偿或股权补偿。若标的公司的实?#31034;?#33829;指标低于承
诺的经营指标,则控股股东应当向投资方进行现金补偿,应补偿
现金=(1-年度实?#31034;?#33829;指标÷年度保证经营指标)×投资方的实
际投资金额-投资方持有股权期间已获得的现金分红和现金补偿;
或者以等额的标的公司股权向投资方进行股权补偿。但是,股权
补偿机制可能导致标的公司的股权发生变化,影响股权的稳定
性,在上市审核中不易被监管机关认可。

  2、回购请求权(RedemptionOption)。如果在约定的期限
内,标的公司的业绩达不到约定的要求或不能实现上市、?#36951;?#25110;
被并购目标,投资方有权要求控股股东其他股东购买其持有的标
的公司股权,以实现退出;也可以约定溢价购买,溢价部分用于
弥补资金成本或基础收益。如果投资方与标的公司签署该条款,
则触发回购义务时将涉及减少标的公司的注册资本,操作程序较
为复杂,不建议采用。

  此外,根据最高人民法院的司法判例,投资方与标的公司股
东签署的对赌条款是签署方处分其各自财产的行为,应当认定为
有效;但投资方与标的公司签署的对赌条款则涉及处分标的公司
的财产,可能损害其他股东、债权人的利益,或导致股权不稳定
和潜在争议,因而会被法院认定为无效。所以,无论是现金或股
权补偿还是回购,投资方都应当与标的公司股东签署协议并向其
主张权利。

  七、出售权条款

  为了在标的公司减少或丧失投资价值的情况下实现退出,投
资协议中也约定出售股权的保护性条款,包括但不限于:

  1、随售权/共同出售权条款(Tag-AlongRights)。如果标的
公司控股股东拟将其全部或部分股权直接或间接地出让给任何第
三方,则投资方有权但无义务,在同等条件下,优先于控股东或
者按其与控股股东之间的持股比例,将其持有的相应数量的股权
售出给拟购买待售股权的第三方。

  2、拖售权/强制出售权条款(Drag-AlongRight)。如果在约
定的期限内,标的公司的业绩达不到约定的要求或不能实现上
市、?#36951;?#25110;被并购目标,或者触发其他约定条件,投资方有权强
制标的公司的控股股东按照投资方与第三方达成的转让价格和条
件,和投资方共同向第三方转让股份。该条款有时也是一种对赌
条款。

  八、清算优先权条款

  如果标的公司经营亏损最终破产清算,投资方未能及时退
出,可以通过清算优先权条款(LiquidationPreferenceRight)
减少损失。

  应指出,我国?#20013;?#27861;律不?#24066;?#32929;东超出出资比例分取清算剩
余财产。《公司法》第一百八十七条规定:“公司财产在分别支
付清算费用、职工的工资、社会保险费用和法定补偿金,缴纳所
欠税款,清偿公司债务后的剩余财产,有限责任公司按照股东的
出资比例分配,股份有限公司按照股东持有的股份比例分配。”

  虽然有以上规定,但是股东之间可以约定再分配补偿机制。
例如,投资协议中可以约定,发生清算?#24405;?#26102;,标的公司按照相
关法律及公司章程的规定依法支付相关费用、清偿债务、按出资
比例向股东分配剩余财产后,如果投资方分得的财产低于其在标
的公司的累计实际投资金额,控股股东应当无条件补足;也可以
约定溢价补足,溢价部分用于弥补资金成本或基础收益。


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